发电并购法律指南

当各方进行电力行业的并购时,会出现许多问题。金莎线上开户本系列分为两部分,第2部分介绍了与收购协议有关的问题,以及一些经过高度谈判的条款。

参与涉及发电资产运营的并购(M&A)的专业人士必须精通发电行业特有的各种业务和法律问题。金莎线上开户经营项目并购交易的评估和谈判涉及到很多细节。包括关键考虑因素,如潜在的监管批准,这应该在潜在交易开始时确定。

在这两部分系列的第2部分中-第1部分于2018年11月发行功率-我们将剖析电力并购交易中使用的典型收购协议的剖析,以及最常协商的一些条款。

有关各方

看似直截了当,交易的关键组成部分之一是确定收购协议各方的适当实体。

买方和卖方。显然,卖方(直接拥有待出售股权或资产的实体)和买方(将直接获得这些股权或资产的实体)必须是本协议的当事方。

被收购公司。在许多股票交易中,被收购公司也是收购协议的缔约方(图1)。被收购公司对其业务作出陈述和保证,并承诺在交易签署和结束之间的过渡期间履行契约。买方希望确保卖方不能指望被收购公司在交割后获得赔偿或出资,因此,一旦交易结束,买方实际上不会向其子公司寻求追索权。

1。股票交易。Centerpoint Energy斥资60亿美元收购印第安纳天然气公用事业公司Vectren的交易在Centerpoint宣布将以72美元现金收购Vectren股票后进行了斡旋。假设韦川所有未偿净债务,随着Vectren成为一家中心公司。Vectren的资产包括A.B.埃文斯维尔的布朗发电站,印第安娜燃烧煤和天然气。金莎线上平台韦川计划关闭这些装置,并在现场新建一座燃气发电厂。礼貌:wikimedia commons

担保人。交易中最重要的谈判环节之一是母公司或其他信贷支持,如果有的话,将支持买方和卖方的义务。买方可以是专门为收购目的而成立的特殊目的实体,卖方希望得到一些保证,信誉良好的母公司可以支付购买价格和/或任何应付给卖方的终止费。卖方可能是一家控股公司,除在交易中出售的项目或投资组合外,不拥有任何其他资产,而且,一旦卖方将销售收入分配给其所有者,并且不持有其他可用于履行这些义务的资产,买方将希望得到一些保证,即一家信誉良好的母公司将能够履行任何交割后义务(包括赔偿)。

定义术语

以下是在电力并购协议中可能遇到的几个定义术语,这些术语需经过协商。

知识。收购协议通常包含“的定义。“知识”这符合卖方的某些陈述和保证,这样,为了证明违约,买方必须证明卖方拥有必要的“知识”有关陈述和保证的不准确。卖方将寻求严格的实际知识标准(不承担任何调查责任)。买方经常寻求合理的询价义务,或潜在的建设性知识标准(卖方应该知道的)。““知识”定义通常局限于卖方个人的离散宇宙,买方希望确保清单中包含的个人能够了解陈述和保证是否准确,比如工厂经理,资产管理公司以及环境人员。

良好的实用实践。收购协议通常包含“的定义。良好的实用实践,““谨慎的操作实践,“或一些类似的术语,试图阐明客观合理的运营商标准,以便就卖方的项目历史运营做出陈述和保证,并在交割前的过渡期内就卖方的项目运营作出约定。“良好实用实践”手段,关于项目,实践,方法,以及通常从事或经美国独立电力行业重要部分批准的行为。金莎线上开户对于在特定时期内处于类似位置的设施,或任何此类做法,方法,和行为,哪一个,根据作出决定时所知的事实作出合理判断,预计将以符合适用法律的方式实现预期结果,安全性,以及良好的商业惯例。

重大不利影响(MAE)。在大多数收购协议中,通常会遇到重大不利影响,或湄公河定义,作为协商声明和保证的限定符,同时作为买方完成交易义务的条件,无论是通过独立的交割条件,还是通过交割操作,取消卖方的陈述和保证。MAE定义的结构通常由两个方面组成:对被收购公司的重大不利影响(通常用业务,资产,操作,或条件,财务或其他方面,“在被收购公司中,偶尔提到前景“为了包含前瞻性的组成部分而收购的公司)以及对卖方完成交易能力的重大不利影响。第一个问题通常会受到一系列偶然事件的协商,这些事件都是例外,因此,在确定是否发生MAE时不考虑。以下是一些特定于电力并购的例外情况:

    ■国际变化引起的任何变化,国家,区域的,或当地电力批发或零售市场,包括结构的任何变化,经营协议,操作,规则,或独立系统运营商(ISO)或任何其他区域传输组织或控制区域的程序。
    ■北美变化引起的任何变化,国家,区域的,或当地输电系统。
    ■国际变化引起的任何变化,国家,区域的,或当地商品或用品市场,包括燃料,用于项目。

卖方的拍卖表格可能包含上述和其他许多例外情况。虽然大多数买家都能接受一些例外情况,一般来说,宏观经济因素不会对要收购的项目产生不成比例的影响,买方应警惕将项目或交易特定风险转移给买方的尝试。

例如,买家可能会拒绝提及国家“电力市场:当交易涉及单一设施时,区域市场将更具针对性。从业人员还应了解,法院认为,MAE条款的目的是保护买方,使其免受以长期显著方式严重威胁目标公司整体盈利潜力的未知事件的发生。因此,买方不应假定MAE准备金将由短期问题触发,即使是材料。此外,买方不应假定通过成功协商删除卖方提出的MAE例外,这些例外的实质将必然构成MAE——基础事实必须首先构成MAE,才能符合条件。

资产和负债说明。如果交易结构为资产购买,将增加对资产(图2)和负债的关注,这些资产和负债将转移给买方或由卖方保留。在高水平上,卖方的表格通常会要求买方承担与项目有关的所有责任,除有限责任例外外,卖方将明确保留。买方的偏好通常是相反的,买方拒绝,卖方保留,与项目有关的所有责任,除有限责任例外外,买方将明确承担责任。此外,将就相关资产或负债的转移或保留标准进行谈判。

2。资产购买。Skyline可再生能源公司在10月底收购了喜达屋能源集团(StarwoodEnergyGroup)在德克萨斯州马溪(HorseCreek)和伊莱克特拉(Electra)风电场51%的股权。每个农场的发电量为230兆瓦,利用100台GE 2.3-116风力涡轮机,其中一个显示在安装和商业运行之前。此前,喜达屋将其在农场的其他49%股权出售给了美格,总部位于德国的资产管理公司。礼遇:喜达屋能源集团

例如,买方可能同意收购资产。”与业务有关,““经营业务所必需的,““专门与业务有关,“或“与业务有关。”这些公式意味着非常不同的事情:一些人建议买方得到与业务有关的一切;有人建议买方得到一些与业务有关的部分(例如,卖方保留的业务范围以外的任何业务);有些人建议进行部分分配(例如,如果主合同与收购项目有关,买方可以接受主合同的转让,但卖方可能保留其在主合同中的权益,只要该权益与卖方保留的资产有关)。资产/负债部分同意的标准将影响对资产陈述和保证充分性的需求。从买方的角度来看,买方希望确保其将获得项目运营所需的所有资产,以及将承担的责任是适当定义的,并且能够尽职尽责。例如,更容易回顾”附件X中列出的所有合同”而不是回顾”与项目有关的所有合同,“这是一个不确定的合同,没有卖方的保证,买方无法知道。

考虑。电力并购交易中的对价通常包括根据收购协议中规定的收购价格调整机制确定的基本收购价格。更普遍的情况是,在私人目标股票购买交易中,流动资金调整是最常见的采购价格调整类型。

谈判要点

电力行业并购交易有很多谈判要点。金莎线上开户下面列出了一些常见项目。

燃料,备件,和库存。该账户的某些公式经常作为流动资产出现在被收购公司的期末资产负债表中。它也有重要的价值。作为关键价值项目,买方可能会寻求在一个时间表上列出的备件和库存的具体项目(以确保它们专门用于将要采购的项目,而不是保留在卖方投资组合中的项目)和一些保证,即备件和库存项目质量良好。此外,买方可能会寻求为此增加额外的陈述和保证(概念上,营运资本计算的另一个相关点)。

公司间账户。如本文所述,在被收购的公司结构中,通常存在重大的关联交易。这些账户经常从新的营运资本计算中扣除,在交割前,卖方应当有充分清偿这些债务的契约和条件。

陈述和保证。电力并购交易的收购协议包含许多与典型私人目标收购协议中预期的相同陈述和保证,包括组织权威,没有违规行为,所有权,重大合同,法律程序,许可证,员工事务,税,遵守法律,以及类似的事情。电力并购交易通常还包括一些附加的陈述和保证,这些陈述和保证更独特地适用于被收购的项目。

卖出方

以下是电力并购交易中卖方/收购公司陈述和保证的一些具体问题。

环境问题。一个运营项目可能至少有一些环境问题,例如,超过排放限值的历史案例和从监管机构收到的违规通知,或需要储存和处置乏核燃料(图3)。虽然大多数买家可以接受在电力领域进行交易的这一方面,买方应确保附表中的披露仅针对具体的违规行为(而不仅仅是全部附上环境报告和评估),并确保买方的环境专家完全理解披露内容,并对任何违规行为的根本原因已经得到认可感到满意。最重要的补救措施。关键的谈判点包括MAE的使用,知识限定符,回顾过去。共同的风险分配安排应包括与适用的限制法规相关的回顾期,以及卖家给予的“平”代表在其所有权期间,知识合格的代表在其所有权之前。

三。环境和监管问题。总部位于新泽西州的Holtec International一直在收购发电厂,以促进发电厂的退役和环境清理,包括密歇根州的栅栏核电站。霍尔特克以其对乏核燃料的管理而闻名。礼仪:Exelon Nuclear

监管状态。买方将寻求卖方的陈述和保证,以了解被收购公司在多大程度上被监管为公用事业或公共服务公司。收购协议通常还包含有关卖方遵守联邦能源监管委员会(FERC)报告要求的陈述和保证,北美电力可靠性公司。(NELC),适用的ISO,以及其他监管机构。

资产的充分性。买方将寻求卖方的陈述和保证,以确保在交易中获得的资产(直接或间接通过股票购买)足以以卖方(或有时,也以买方提议的方式进行)。如果收购的资产只是一个没有任何标准(即,“经营业务所需的所有资产”)买方如何确保在没有合同代表的情况下获得所需的所有资产?卖方经常反对这种陈述,因为它向买方提供了太多的保证,即项目将按预期运行。通常会对资产他们就是这样。”“

双方通常可以同意在协商可接受的赔偿义务限制的基础上纳入陈述和保证(即,最小阈值,免赔额,篮子,帽子,以及类似的)任何违约。卖方可同意包括该陈述,但寻求增加附属公司拥有的资产或提供的服务的例外情况,卖方提供的关闭后过渡服务;以及披露清单上列出的其他例外情况。买方应确保他们能够尽职尽责,并对任何此类例外情况作出适当安排。

不动产。一般来说,买方希望确保其将获得其维护和运营项目或现场所需的所有不动产权益。不动产权益的组合可能包括拥有的不动产,租赁不动产,地役权以及其他合同权利。买方希望确保不存在列为所有权例外的违反合同的行为,并且所有权例外不会干扰项目的运营。

信贷支持。项目公司或其所有者通常会发布信贷支持,如债券或信用证,为了第三方的利益。卖方希望在交割时,买方将发布替换信贷支持,卖方的信用支持将被终止。为了让买方确切知道需要更换哪些信贷支持,买方应就所有相关信贷支持的准确清单向卖方寻求陈述和保证。

收购协议还可能包含与卖方信贷支持替换相关的契约。虽然卖方可能寻求其信贷支持在交割时解除和终止,买方在交割前过账替代信贷支持的能力可能存在实际限制,包括是否需要并能够获得适用受益人的同意。因此,买方可协商背靠背卖方在交割后的某个过渡期内的信贷支持,直到买方能够发布自己的信贷支持。

关联交易。买方通常会遇到这样的情况:卖方或关联公司是项目公司使用的资产的所有者,或向项目公司提供一项或多项服务(如运营或管理服务)。因此,买方必须了解哪些合同,许可证,系统,或买方因收购被收购公司而无法获得的其他资产,以及买方可能需要的服务(通过卖方的过渡服务或从第三方采购),以便以与交割前相同的方式运营收购公司。买方应就所有这些附属协议向卖方寻求陈述和保证,然后确保将这些安排分配给相关收购公司作为交割的条件,或者买方能够在交割时从第三方处获得替代品。

买面

接下来是电力并购交易中买方陈述和保证的一些具体问题。

公用设施和发电能力的规定。卖方可就买方是否为受管制公用事业公司以及买方及其关联公司的现有发电能力寻求陈述和保证。这些陈述和保证是卖方尽职调查过程的一部分,以确定交易的监管风险,因此,卖方可以评估交易被监管机构拒绝的可能性,从而选择提供最大交易确定性的买方。卖方也可以向买方寻求广泛的保证没有法律障碍”买方完成交易。买方可能会拒绝这些陈述和保证,这取决于谈判的杠杆作用,由于监管方面的考虑,它们改变了失败交易的风险分配。

合格所有人。卖方可就买方是否满足例外情况寻求陈述和保证,以防控制权变更要求贷款人同意在交割后保留现有融资。这些例外可能包含客观和主观因素。如果融资计划保持不变,买方可接受该陈述和保证,但可能会将范围限制在目标/可验证组件上。

盟约。电力并购交易的收购协议包含许多与典型私人目标收购协议中预期的相同契约,包括中期经营契约,努力获得同意和批准,访问,提供给员工,某些事件的通知,以及类似的事情。

电力并购交易中契约的一些具体问题包括:

监管部门批准。正如本系列的第一部分在11月出版的《权力》中所指出的,电力行业并购金莎线上开户交易通常需要一个或多个监管机构的批准。根据哈特-斯科特-罗迪诺法案获得批准,联邦权力法,和/或来自适用州或地方监管机构的可能是关闭的门禁项目。因此,收购协议将包含有关各方获得这些批准的义务的详细约定。通常情况下,协议将规定签署后必须提交初始文件的时间范围(如签署后5至10天)。该协议将对各方施加一些努力标准,以获得这些批准和一般合作承诺,使彼此在与监管机构的沟通和发展方面保持联系。而卖家往往寻求地狱还是高水位?在其拍卖表格中规定,无论监管机构施加何种条件,买方都必须关闭,买方通常会设法限制其义务,这样买方就不会被要求处置任何资产或同意可能对买方产生不利影响的任何其他条件。

中期经营契约。与典型的私人目标收购协议一样,电力并购协议将包含对被收购公司在过渡期内正常经营的肯定性承诺,以及对被收购公司未经买方同意在过渡期内不采取某些行动的否定性承诺。除了修改组织文件等普遍适用的限制外,出售资产,发行股本,进入,修改,或终止重大合同,雇佣新员工,诸如此类,电力并购协议可能包含一些行业特有的限制。金莎线上开户例如,协议可能包含义务,限制,以及周围的参数,除其他事项外:

    ■项目公司参与即将举行的能力拍卖。
    ■项目公司利用对冲计划。
    ■项目公司根据批准的资本预算完成某些扩建项目。

此外,一些买方可自行决定是否拒绝这些限制性行为,买方不得无理拒绝同意。

伤亡和谴责。伤亡和谴责条款通常在电力并购协议中进行了大量谈判,因为实际价值与必须发挥作用才能获得收入的实物资产挂钩。这些条款在买卖双方之间分配损失风险,以防在签署和关闭之间的过渡期间发生伤亡和谴责事件。

通用框架是一种多层结构,在买方和卖方之间分配风险。例如,协议可能规定了三个不同的阈值:

    最低阈值(即,低于购买价格的X%,买方须在其下方对损失进行结算,不调整购买价格。
    ■中间门槛(如购买价格的x%和y%之间);在这种情况下,一方当事人可以选择继续进行交割,但将购买价格降低损害赔偿金的金额,或者要求在交割前恢复损害赔偿金。
    最高阈值(例如,超过购买价格的Y%,代表对项目的重大损害,任何一方都有权在一段时间内终止收购协议。

其他关键谈判点包括如何计算损失金额(如修复成本或利润损失),以及由谁(如商定的工程公司或评估公司)进行谈判。以及保险收益的权利。

公司间账户。如上所述,典型的项目控股公司结构可能涉及相当程度的关联方安排。此外,营运资本调整可能无法解释公司间余额的变化。因此,买方应确保完全满足公司间负债,作为结算的条件。当尘埃落定时,买方希望收购的公司全部付清公司间债务,以及终止所有公司间合同(已作出具体安排以维持关系的合同除外)。

结账后付款。买方应注意,对于某些项目,在任何给定时间,被收购公司和ISO之间的付款流动。关闭时,可能存在与交割前期间相关的被收购公司的欠款或应付款项。因此,许多买家试图通过包括与这些超额支付或不足支付净额相关的契约或具体赔偿来获取该价值。如果包括此类规定,卖方通常会寻求互惠条款以利于他们。

新标题策略。对于买家来说,核实项目的所有权是至关重要的,无论是为了他们自己的所有权,还是因为贷款人将要求它作为获得融资的条件。准备充分的卖方将委托最近的调查和所有权承诺,以准备销售过程。有时,数据室将包含过时的标题材料,这些材料甚至可能无法反映最近的设施扩展。因为标题是一个重要的价值项目,买方经常寻求有关卖方合作的契约,以获得新的调查和产权政策,以及关于发布新调查和产权政策的关闭条件。卖方可以在交易的这些方面进行合作,但可能会拒绝同意卖方无法控制的关闭条件,这可能会降低交易的确定性。例如,卖方可规定其唯一义务是提供产权公司要求的宣誓书,以便其发布新政策。

当需要新的产权政策时,买方的偏好通常是由双方当事人附加备考收购协议的产权政策,基本上是有商定的例外情况的政策,这些例外情况将在交割时以该形式发行。否则,买方有责任在签署和结束收购协议之间就产权公司的政策和例外情况进行协商。

4。监管部门批准。可再生能源行业的交易量,包括太阳能产业,金莎线上开户继续增加,而这些交易往往需要监管部门的批准。作为一个例子,Sempra Energy在2018年9月表示,已达成协议,出售约980兆瓦的美国电力。太阳能资产合并爱迪生。该协议须经联邦能源监管委员会和美国政府批准。能源部。礼遇:Pexels

关闭条件

电力并购交易的收购协议包含许多与典型私人目标收购协议中预期的相同的交割条件,包括陈述和保证的准确性,履行契约,交割文件的交付;收到所需批准,没有MAE,以及类似的事情。虽然这些组成部分通常没有争议,陈述和保证终止条件的一些经过严格协商的方面包括陈述和保证必须真实的时间(仅在结算时与签字和结案)以及它们的准确性(各方面与所有重大方面与MAE标准)。

在电力并购交易中,交易条件的一些具体问题包括:

新标题策略。如前所述,买方可寻求发行新的产权政策,作为交割的条件。

修复或恢复。关于伤亡损失和处罚的上述几点,买方通常会尽量避免在收购一个无法运营的项目时关闭。因此,买方可能会寻求完成某些维修或修复活动,作为关闭的条件。

作业。如上所述,买方可通过其尽职调查发现,与项目相关的特定合同权利属于卖方的关联公司,而不是项目公司。买方可寻求将本合同转让给项目公司作为交割的条件,以便买方确保项目在交割后拥有足够的合同权利。此外,卖方可寻求终止其所有关联合同,作为交割的条件。

终止

电力并购交易的收购协议包含许多与典型私人目标收购协议中预期的相同的终止权,包括因违反本协议而终止的权利(通常需经过补救期);限制关闭的政府命令,一个死亡日期的发生,以及类似的事情。

违约和未能关闭的补救措施。大多数谈判通常围绕着违约补救措施以及由此导致的未能结束进行。有时双方协商的补救措施是平行的,虽然经常是这样。例如,一方的补救措施可能仅限于支付终止费,虽然另一方可能有权要求损害赔偿,收取费用,或获得特定的性能。一些常见的替代终止补救条款包括:

    ■终止费/费用报销。
    ■索赔。
    ■具体性能。
    对重大/故意违规的补救措施的限制。

交割后追索权

一些关闭后补救措施包括以下规定。

卖方赔偿。就违反卖方在电力并购协议项下的义务而向买方提供的典型交割后补救措施是赔偿权,据此,卖方同意赔偿买方因卖方违约而造成的特定类别的损失。

大多数谈判可能涉及赔偿条款的经济条款,例如:

    最小阈值。特定索赔是否必须至少有一个最低价值才能被买方收回。
    ■免赔额/倾卸篮。所有索赔的总价值是否必须达到一定的阈值,以便买方能够追偿,如果达到这个门槛,买方能否从第一美元(即一个倾卸篮)。
    帽子。卖方赔偿风险是否有货币限制。
    例外情况。协商的赔偿限制(如本清单前三项)是否适用于收购协议中的所有赔偿义务,或不适用于特定的赔偿义务(如违反基本陈述或契约,具体赔偿,或者在欺诈等不良行为中,故意歪曲事实,诸如此类。
    实质性擦伤。为了确定是否发生了违约行为,是否应忽视重要性,或为了确定损失金额。
    “沙袋。买方是否被排除在交割前向卖方提出买方所知的索赔。
    缓解。在向卖方提出索赔之前,买方是否需要采取任何措施减轻其损失。

托管。买方通常寻求将购买价格的一部分存入第三方托管代理,在交割后的一段时间内,作为卖方任何交割后义务的担保。托管资金可用于买方成功提出的赔偿索赔,并在约定的托管期结束时返还给卖方。

在涉及代理和保修保险(RWI)的交易中,双方通常同意将卖方的任何保留份额存入托管。例如,在一笔可扣除1%的交易中,该笔交易将由双方均分,并有15%的保单上限,买方将承担前0.5%的损失,第二个0.5%的损失将由卖方托管,剩下的14%将被指控违反RWI政策。在最近的交易中,保险公司一直愿意提供较低或没有卖方保留。

母公司担保。如前所述,买方可寻求卖方信誉良好的母公司(最终母公司或具有足够资产的中级公司),以保证卖方在交割后的赔偿义务。虽然担保通常包括在交易中,它们通常都是交易中最艰难的部分,因为它们通常涉及额外的母公司董事会批准。卖方可寻求限制担保人的风险敞口,例如包括一个上限,等于规定的购买价格的百分比或索赔的时限。从买方的角度来看,担保人应承担卖方在收购协议下的所有义务,并应承担与卖方相同的货币和时间限制。

陈述和保证保险。尽管近年来RWI政策大幅增长,买方还应了解寻求RWI作为典型卖方赔偿的替代品的一些实际局限性。它们包括:

    “已知的问题。在典型的买方RWI政策中,买方将被要求提供其不知道的宣誓书(通常为“实际”在保单受约束时(如果以后,在交易结束时)。买方将被排除为已知问题的追偿,如披露时间表中所述的事项,买方在签署和关闭期间发生和发现的事项,以及卖方营销或尽职调查材料中所述的事项,或买方的尽职调查报告。
    环境例外。历史上,RWI政策通常包含对环境问题的全面排除。最近,保险公司通常能够承保风险,但必须经过令人满意的尽职调查。即使环境问题并非完全排除在外,买方应注意,保险公司可能会设法排除特定环境问题或持续环境问题的保险范围,即使在买卖双方的头脑中已经完全补救了。

-杰夫M多布斯罗伯特S哥德堡是合作伙伴Mayer Brown律师事务所休斯顿办事处.本系列的第1部分刊登在2018年11月的《电力》杂志上。