发电企业并购的法律指南

当电力企业进行并购时,各种各样的问题就产生了。金莎线上开户这个由两部分组成的系列文章的第一部分研究了交易者在进行任何交易之前需要了解什么。

参与涉及经营发电资产的并购的专业人员必须精通发电行业特有的各种商业和法律问题。金莎线上开户经营项目并购交易的评估和谈判涉及许多细节,包括关键的考虑因素,如潜在的监管批准,这应该在潜在交易开始时确定。

在这个由两部分组成的系列中,2018年11月和12月发行的功率,我们将描述法律尽职调查程序,协议的类型,以及经常遇到的问题,勤勉审查经营发电资产。我们还将概述这些资产的典型收购协议的结构,并突出典型的条款和问题,是沉重谈判的买方和卖方。

2017笔交易

根据安永最近的一份报告,2017年,全球电力和公用事业交易额达到8年来的最高点,达到2,0002亿美元。这一趋势一直持续到2018年第一季度,随着全球电力和公用事业交易的价值上升到970亿美元的历史最高季度。

在美洲,2017年成交额达到1022亿美元,在美国代表全球最高水平的活动(879亿美元)。2018年第一季度,美国成交额增长至294亿美元,比2017年第四季度增长32%。发电资产投资从2016年的148亿美元增加到2017年的240亿美元,增长了62%。

图1.并购

1。不断增长的市场美国发电资产的并购价值从2013年跳升至2014年,在2015年下跌之后,过去两年中每年都再次上升,去年达到1022亿美元。2018年第一季度的交易价值比2017年第四季度高出32%。资料来源:Ernst&Young对Mer.arket数据的分析

美国可再生能源并购交易。成交量同比增长14%,成交额同比增长107%,通过改善项目经济以及增加州一级的政治和监管支持来支持。图1汇总了2013-2017年美洲的交易价值和交易量,分段。

球员们。近年来,电力并购中的参与者类型已经从电力供应商的家庭企业(战略)名称扩展到各种不同类型的投资者。

私人股本公司日益增多,包括以基础设施为重点的基金,交易活动显著增加。近年来,寿险公司和养老基金也成为主要参与者,随着这些投资者寻求获得传统和可再生发电资产,作为改善资产配置并使其多样化的手段。

尽管金融投资者的利息有所增长,企业投资者继续推动着大部分电力并购活动。2017,企业投资者的区域交易价值是金融投资者的两倍。公司投资者获得了价值573亿美元的传输和分配(T&D)和综合资产,而金融投资者则获得了价值32亿美元的发电和可再生资产。

关键驱动程序。电力行业并购活动的几个关键驱动因素激发了收购或处置发电资产的愿望。与许多其他投资部门相比,发电资产获得了相对有吸引力的回报和稳定的现金流,特别是在更广阔的能源市场,相比于石油和天然气资产更不稳定的投资。

高度杠杆化的战略公司通常开始处理非核心资产,吸引金融和其他战略买家。此外,当前和预期的大宗商品价格趋势可以推动电力并购活动。例如,美国天然气价格多年来一直处于低位。由于页岩热潮为天然气燃烧项目创造了有吸引力的机会,使这些项目能够以历史最低的价格获得其基本燃料。

监管政策和政治在推动并购动力方面也起着关键作用。奥巴马政府的清洁能源计划以及几个州的立法议程,寻求改变美国产品混合远离煤,金莎线上平台以及天然气和可再生能源,极大地影响电力并购的市场动态。

特朗普政府试图通过退出巴黎气候协议来解除这一议程,公布拟议的可负担得起的清洁能源规则,并公开倡导加大对煤炭和核项目的投资。金莎线上平台

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2。更多的天然气,煤少多了。金莎线上平台可再生能源在美国的份额继续增加。发电混合,但十年的故事是燃气发电量的增加。天然气已经取代燃煤发电成为美国的主要能源。金莎线上平台发电,到2018年头六个月,天然气发电量几乎占全国总发电量的三分之一。资料来源:美国。能源信息局

2015,,功率报告天然气超过煤今年4月,我首次成为美国领先的发电燃料来源。从那时起,金莎线上平台煤炭继续下降,而天然气作为全国三分之一的电力来源保持相当稳定,比2000年的16.1%有所上升。金莎线上平台煤炭在美国的份额。今年前六个月,发电量同期从51.8%下降到低于27%。图2总结了美国的能源结构。2010年至2018年6月期间。

初步考虑

如果你的办公桌上出现了电力并购交易,在开始的时候,有几个关键问题应该被问到(并希望得到回答)。下面是一些需要考虑的事情。

事务是否涉及单个项目或项目组合??显然,这是两种不同类型的交易,影响尽职调查的规模,估值问题,以及特定于项目的操作问题,除此之外。在组合交易中,买方可将估价的很大分配归因于最大(按规模和/或创收)项目的子集,几乎没有分配给其余部分的价值。这可以以多种方式影响事务处理——例如,高价值项目很可能成为尽职调查和收购协议中更加关注的主题,例如特定于项目的表示和保证或重大不利影响阈值。总之,价值命题的早期识别是关键。

图3.摩罗湾跨水发电厂

三。一个顶级的发电合并。戴尼基公司的合并。Vistra Energy是2017年最热门的并购故事之一。合并中的资产包括加利福尼亚的莫罗湾发电厂,建于1953年,2014年脱机。摩罗湾是该州三家Dynegy发电厂之一,这些发电厂是Vistra收购Dynegy的交易的一部分。两家公司为免税达成了最终的合并协议,全股票交易。资料来源:电力

涉及哪些类型的项目??不同类型的项目(如燃煤,金莎线上平台燃气的,太阳能,(或风)呈现出独特的注意事项(图3)。在最基层,这些输入明显是设施类型所特有的,买方必须认真研究现有的和潜在的燃料供应替代安排,采购,废物处理,还有更多。对于可再生能源项目,买家需要了解任何现有的税务股权投资,以及此项交易是否会影响项目获得联邦税收抵免或其他税收优惠的资格。

项目输出是合同还是商家??在基本层面,发电项目有两种赚取收入的方法:合同或商家(包括准商人下面描述的项目)。项目公司可签订长期(通常为5年至20年)电力购买协议(PPA),规定购买和销售由项目产生的电力(通常向公用事业公司,但可能存在其他类型的非接受者),有时提供能力和/或辅助服务的购买和销售。定价条件可以包括固定或可变的组成部分,而且可能会有内置的升级条款。对于涉及承包项目的交易,PPA的勤勉是尽职调查的最重要的方面之一,因为PPA是项目的关键价值驱动。

相反,一个商业项目在现货市场销售其产品,没有任何长期合同承诺。一种类型是聚光灯植物,通常只在有高潮时运行“高峰”(电力需求)。间歇性能源,如风能和太阳能,相应地增加了对峰值的需求,这些峰值可以运行以填补间歇性能源造成的需求缺口。

对商家项目的勤奋审查消除了对PPA勤奋工作的需要,但买方必须对项目参与的市场和拍卖有透彻的了解,卖方的历史投标策略,以及买方的投标策略,以确保收购的商业计划和财务模式具有吸引力。

“准商人项目还依赖于现货电力市场价格(或短期合同价格)来获得其收入流。这些项目利用金融结构,例如:

    ■收益看跌期权。合同,规定发电销售项目的收入是否低于规定的净收入额,对方向项目所有者支付差额,但是,如果超过所述净收入额,项目业主有权保留差额。
    ■热价看涨期权。为固定支付流提供可变现金流交换的合同,固定支付流可以支付给对方或项目所有者。
    ■虚拟PPA。在可再生项目的情况下,合同对方同意向可再生项目业主支付约定的合同价格的合同。该项目以商家为基础向当地批发市场销售发电。如果发电价格高于合同价格,则项目所有者支付给对方,如果发电价格低于合同价格,则对方向项目所有者支付差额。

收购的结构是什么??一般来说,私人收购的结构既可以是股票收购,也可以是资产收购。在电力并购领域,典型的交易结构包括买家购买顶级控股公司,它又拥有一个或多个项目公司,它们又拥有单个项目和相关资产。根据这种结构被收购的公司组在本文中称为被收购的公司。”“

偶尔地,交易将被构造为资产购买。可以使用资产购买的一些实例包括:

    ■从破产财产中收购项目。
    ■卖方正在开辟比适用卖方实体拥有的所有资产少一些项目子集的情况。
    ■当事人希望谈判要转让/排除的具体资产和要承担/保留的具体负债的情况。

从买方的角度来看,在资产出售方面,双方在起草和谈判方面压力加大,以确保买方获得运营项目所需的所有资产,买方不承担任何意外责任,许可和合同可以转让。关于这个主题的更多内容将在本系列2018年12月发行的功率.

有与项目有关的债务吗??关键阈值确定是确定被收购公司是否负债,如果是这样,作为交易的一部分,双方当事人打算如何处理债务问题。如果没有债务,勤勉和收购协议起草的几个方面可以简化。如果存在作为交易的一部分将被偿还的现有债务,交易通常被构造为无现金,无债“买卖时卖方保留所有预收现金并偿还所有债务的交易(通常通过降低支付给卖方的购买价格来代替使用它来偿还放款人)。

如果现有债务在收盘后仍然存在(如买方认为有利的融资,在当前市场条件下不太可能复制),买方将必须审查哪些贷款人的同意将被要求,以及是否有任何结构上的考虑,可能消除需要贷款人的同意。债务文件中控制条款的改变可能不要求符合某些操作和财务标准的受让人获得放款人同意。如果交易的目标是穿针通过改变控制参数,尽职调查的一个关键部分是使现有债务文件的法律规定与适用于买方的定量事实相匹配。

什么是现有员工,以及运营和维护(O&M)安排??根据卖方和资产类型,被收购公司可以少雇或者不雇用职工。原因包括:

    ■有些项目只需要很少的人力资源即可运作。
    ■较大的战略公司可以雇用较高实体级别的人员,并在实践中将这些雇员专用于特定项目。
    ■金融投资者可能很少或没有业务人员,而是与第三方签订合同,提供O&M服务。

即使很少或根本没有员工来购买被收购公司的股票,卖方可以协商要求买方从联营公司或服务提供商雇用某些个人,并维持他们的补偿和福利一段时间。

从买方的角度来看,买方需要确保能够获得所有人力资源,通过收购员工或替换O&M服务,在收购结束后,对项目进行操作。如果买方将雇用雇员,买方需要确定关键员工并确保他们被包括在被雇佣的员工组中。如果买方同意为被收购的雇员维持一定的补偿和福利水平,买方需要了解任何与将新雇员登上买方组织有关的实际问题。

同意在整体意义上维持相当的补偿和福利水平是一回事,但是买方需要确切地调查这些利益如何与买方自己的利益计划相结合。

买方还需要确定是否需要卖方的任何关门后过渡服务。对于金融买家来说,这种需求可能尤其迫切,在项目结束后,可能没有立即运营项目的运营和行政资源。买方应该知道,尽管许多卖方愿意(以价格)提供这种过渡服务,其他卖方不以任何形式向第三方提供服务,因此,买方将需要作出外部安排。

是否需要第三方的合同同意??与任何收购的情况一样,尽职调查的一个关键组成部分是确定是否需要任何第三方同意来结束交易。该项目通常的嫌疑人包括合资伙伴(如果有任何项目的所有权小于100%),放款人(如果有任何现有债务),以及商业合同对方。收购协议可能包含有关取得重大第三方同意的约定和先决条件,正如本系列文章的第2部分在2018年12月的Power问题中所讨论的。

是否有任何地方问题需要当地法律顾问的参与??电力并购交易的收购协议通常受通常使用的管辖权的法律管辖,比如纽约或特拉华州,而不是依赖于项目的地理位置。尽管如此,一笔交易通常会出现独特的地方法律问题。从房地产的角度来看,交易可能涉及与要获取的项目的标题和分区有关的问题,以及州和地方税是否由交易触发。

许多交易涉及围绕自然资源分配的具体地方问题,比如用水,买方需要非常熟悉影响获得足够水和其他资源用于关闭后操作的能力的实际和法律限制。在评估和/或完成交易时,项目可能存在买方希望了解的州或当地环境监管机构未决的事项。这些只是当地律师能为交易增加价值的几个例子。

监管批准

美国电力并购可能受到各级政府的监管,而获得必要的政府批准往往是结束交易的门槛。通常需要考虑以下可能的批准。

FPA 203。 《联邦权力法》第203(a)(1)条要求任何拥有或经营受联邦能源管理委员会(FERC)管辖的设施的人士在获得FERC授权之前,除其他外,处置价值超过1000万美元的设施或其任何部分。FERC已将FPA第203(a)(1)条解释为要求授权直接或间接转让主体设施的所有权和/或控制。FERC通常认为,当一个主题设施中的所有权有10%或更多的转移时,所有权或控制权的转移就会发生。

高速铁路法案这个1976年《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法》,经修订(HSR法),要求在某些合并之前,投标报价,或者可以完成其他收购交易,双方必须提交通知和报告单与联邦贸易委员会和主管司法部反托拉斯司的助理总检察长一起,等待规定的时间,在此期间,这些监管机构将评估拟议的交易是否违反了美国。反垄断法或者可能在当事人的市场中引起反竞争效应。根据HSR法案2018年的阈值,如果:

    ■收购方将持有其他人的资产或价值超过8440万美元的有价证券,交易一方的年净销售额或总资产超过1690万美元,另一方的年净销售额或总资产超过16880万美元。
    ■收购方将持有价值超过3.376亿美元的另一人的资产或表决权证券。

PUCs。国家公用事业委员会(PUC)管理公用事业的费率和服务。电力并购交易可能需要州和地方根据法规和PUC条例的批准。

RTOS/ISOS。电力项目也由区域监督实体管理。这些监管机构的类别包括下列监管机构:

    ■独立系统算子(ISO)坐标,控制,并监测电力系统的运行,通常在一个美国之内。状态,但有时包括多个州。
    ■区域传输组织(RTO)坐标,控制,并监测多州电网。RTO通常执行与ISO相同的功能,但是覆盖了更大的地理区域。

一个关键的初步任务是确定项目的地理位置和适用的监管机构。

FCC批准。发电厂经常停电。联邦通信委员会许可证,以及许可证的控制权转让(通过资产出售或间接通过股票出售)可能需要向FCC提交申请。

CFIUS。这个美国外国投资委员会是美国的一个机构间委员会。审查外国投资对美国国家安全影响的政府。公司或业务。在CFIUS审查过程中,CFIUS将确定:

    ■外商投资是否覆盖的交易(一种将导致外国控制在美国从事州际贸易的任何人的交易)。
    ■如果外国投资确实构成受保交易,这笔交易是否增加了潜在的美国投资者。国家安全或关键基础设施影响。如果交易可能导致控制“美国的商业(包括美国)(国际商业的经营)由外国人经营,双方需要考虑是否需要提交CFIUS文件。

尽职尽责

正如许多其他交易一样,电力并购交易中的尽职调查将涉及许多并行工作流。不同的人群将关注金融,技术,以及法定尽职调查材料。虽然技术调查部分可能涉及现场访问和面谈,法律尽职调查主要涉及文件审查,参与问答(Q&A)过程。

文件审查包括合同审查,许可证,法院命令,以及在数据室中提供或公开提供的其他法律文件。在大多数情况下,近年来,数据室一直是虚拟数据室,如果所有材料都以可控制的方式提供,在线数据库。除了文件审查之外,通常还会有一个反复的问答过程,其中买方和他们的顾问向卖方提交勤勉问题。

下面是电力并购交易数据室中可能遇到的典型材料的列表,以及每种类型的文档的简短描述。

现有融资。被收购公司可以签订信用协议,在项目公司一级或投资组合控股公司一级提供信用便利,连同担保等附属融资协议,安全协议,以及其他贷款文件。

PPA/套期保值。如前所述,a PPA规定购买和销售项目产生的电力,并且项目可能具有适当的对冲,从而创建或以其他方式影响项目的收入流。

互连。互联协议规定该项目与电网互联。互联协议涉及计量等事项,基础设施要求,以及访问。

O&MO&M协议规定合同服务提供商在约定的价格和期限内向项目提供O&M服务。

燃料。燃料供应和运输协议规定了项目从供应商获得燃料源的条件,例如天然气或煤的供应。金莎线上平台

处置协议。处置协议规定了承包商处理项目产生的副产品的条件,比如煤灰。金莎线上平台

水管理。水管理协议规定第三方代表项目提供淡水和处理使用过的水。

能源管理。能源管理协议安排服务提供商管理电力营销,调度服务,燃料管理,以及对项目的投资组合优化服务。

允许的数据室可能包含一些与施工相关的许可证,维护,以及项目的运作,包括与任何历史或拟议的扩张有关的那些,或者对项目的其他修改。

环境的。数据室通常包含许多与环境遵从性有关的材料,包括许可证,违规通知,同意令,以及与监管机构的协议。环境专家还将能够从政府机构维护的公开可用地点获得有用的材料。

就业和福利。数据室可以包含与雇员和雇员福利有关的材料,取决于员工是否会作为交易的一部分转移到买方的组织。如果雇员将被包括在交易中,数据室可能包含员工及其薪酬水平的列表,组织结构图,集体谈判协议的副本,这些雇员参加的福利计划副本及其简要说明,员工政策和手册,任何涉及雇员或福利计划的潜在诉讼事项摘要,以及类似的项目。

房地产。数据室可能包含许多与房地产有关的材料,包括所有权政策,所有权承诺,标题报告,调查,铂片授予契约,地役权许可证,租约,以及其他协议。

信用支持。数据室通常包含被收购公司或卖方为第三方利益而维护的信用支持文件,例如为ISO的利益而发行的信用证或债券。

公司资料。数据室可能包含被收购公司的形成和管理文件。在被收购公司由单个卖方直接或间接拥有时,这些文档通常相对简单。在被收购公司不是由单个卖方直接或间接拥有时,可能存在更为复杂的合资协议。

问答

在问答过程中,买方向卖方提交尽职调查问题(通常以电子表格或类似格式),以便买方制定其出价并理解与交易有关的任何风险。卖方将以离散的事实回答或参考哪里可以找到答案的数据室或其他地方作出回应。

问答过程对于买方磨练其勤奋精神,并征求卖方对特定问题的意见(如项目协议中模糊术语的含义)是非常有用的工具,可供选择的供应安排,可在市场,潜在的扩展机会,以及政府当局的观点,但最终,买方应认识到,作为问答过程的一部分提供的信息常常是在卖方没有明确表示或保证的情况下提供的。

鉴于在购置协议中普遍存在不依赖和排他性补救规定,共同经营以将买方的补救措施限制于关于收购协议中明示陈述和担保的赔偿规定,买方通常必须依赖从问答过程中产生的信息,并承担自己的风险。由于这些限制,买方也可能成功地在收购协议中就额外的操作说明和保证进行谈判。

如何利用从数据室材料和问答过程的回顾中收集的知识?法律尽职调查程序的输出可以采取多种形式。在光谱的一端,这可能只是一个概括性的强调红旗或者是勤奋过程中最关键的发现。在谱的另一端是对每个被审查的文件的详细的合同总结。在开始阶段就确定什么工作产品将有益于所涉及的各个群体是至关重要的,包括买方的决策者,法律部门,以及运营团队。

许多买家更喜欢中间的东西,对主要发现进行执行总结,审查过的文件的详细清单,以及仅对关键问题或协议进行更深入的总结(而不是所有被审查的文件的摘要)。

买方应了解外部机构在准备尽职调查报告中的作用的相互影响。例如,如果买方将在交易中招致购置款融资,贷款人可能会寻求审查尽职调查报告(在美国,通常在不依靠基础)。此外,如果当事人就该交易购买了代理和保证保险,随着近年来越来越流行,保险公司也可能寻求审查尽职调查报告。保险人还可能对买方的勤奋进行彻底的调查(包括分别与买方的主题专家通话,特别是在环境问题上)确保买方已经采取足够的步骤来发现潜在的问题,因为保险人只投保真正未知的风险。因此,买方应期望保险公司密切注意买方的尽职调查报告,以确保买方已适当调查,报告中提出的任何问题都已适当跑到地上。”ω

-杰夫M多布斯罗伯特S哥德堡两人都是迈耶·布朗(Mayer Brown LLP)在休斯敦的合伙人,德克萨斯州,办公室。本系列的第2部分将在2018年12月的《电力》杂志上发表。http://bit.ly/Part1_MA